　問題７６　　　　　　　　　　　　　　　　　

次は、正当防衛についての記述であるが、誤りはどれか。

①　その侵害が急迫なものでなければならず、将来侵害されるおそれがあるという程度では、正当防衛は認められない。

②　物を盗まれてしまった後で、これを取り返す行為も正当防衛である。

③　侵害は不正なものでなければならないが、「不正」とは違法のことであり、したがって、正当防衛や緊急避難行為に対し、正当防衛を行うことはできない。

④　自己又は他人の権利を防衛するものであることが必要である。

⑤　「やむを得ずにした行為」であることが必要であり、侵害排除のために必要な程度を超えないことが必要とされる。

解答と解説

正解は②

①③④⑤は、正しい。
②の物を盗まれてしまった後で、贓物を取り返す行為は、財物の取得によって窃盗罪は既遂に達し、既に急迫の侵害は過ぎたと解すべきで、正当防衛は認められない（最判昭和２４．５．１８）ので、誤り。